La liquidación de sociedades mercantiles

por Beltrán, Emilio; Campuzano Lagunillo, Ana Belén; Rojo, Ángel

  • Editorial: Tirant lo Blanch
  • ISBN: 978-84-9143-369-9
  • Fecha de la edición: noviembre 2016
  • Edición Nº: 3
  • Encuadernación: Tapa dura
  • Páginas: 676

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Resumen del libro

La liquidación de sociedades mercantiles, como proceso de extinción gradual, constituye uno de los temas de mayor trascendencia teórica y práctica. Desde una perspectiva teórica, es una cuestión esencialmente técnica, pues se trata de poner fin a una persona jurídica. Desde una perspectiva práctica, baste destacar el elevado número de liquidaciones societarias que se producen, incluso en épocas de crisis económica. La obra parte del significado de la disolución, con la que se inicia el proceso de liquidación, y de la complementaria que no contradictoria posibilidad de reactivación, para, a continuación, analizar sucesivamente la figura de los liquidadores y las necesarias operaciones de liquidación, destacando la contabilidad de la sociedad en liquidación y la división del patrimonio social, para culminar con la extinción definitiva de la sociedad. El estudio se completa con las cuestiones tributarias, los efectos de la liquidación sobre los trabajadores y las relaciones a menudo mal dibujadas entre liquidación y concurso de acreedores. Por la finalidad perseguida, se ha cuidado especialmente La elaboración de los índices, que conectan los diversos trabajos. Junto a los tradicionales índices de jurisprudencia y analítico de voces, se ofrece una selección de los párrafos más significativos de las principales sentencias de nuestros tribunales y órganos administrativos y una selección bibliográfica española.


Índice

Abreviaturas19

1. LA DISOLUCIÓN
Juan Bataller

I.LA DISOLUCIÓN DE LAS SOCIEDADES22
II.Régimen jurídico24
1.Antecedentes24
2.La Ley de Sociedades de Capital26
III.La disolución de pleno derecho28
1.La disolución por transcurso del término30
1.1.La causa de disolución30
1.2.La prórroga31
2.La disolución por reducción del capital social por debajo del mínimo legal como consecuencia de una ley31
2.1.El ámbito de aplicación de la norma31
2.2.El procedimiento33
2.3.La responsabilidad del órgano de administración34
2.3.1.Sujetos34
2.3.2.El deber35
2.3.3.La suma a reclamar36
3.La apertura de la liquidación concursal36
IV.LA DISOLUCIÓN POR CONCURRENCIA DE CAUSA LEGAL O ESTATUTARIA37
1.La división entre causas legales y estatutarias38
2.Las causas de disolución39
2.1.La conclusión de la empresa que constituya el objeto social39
2.2.La imposibilidad manifiesta de realizar el fin social41
2.2.1.La interpretación de la norma41
2.2.2.La posible incardinación en la norma de algunos supuestos problemáticos42
2.3.La paralización de los órganos sociales44
2.4.La falta de ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el objeto social durante un año53
2.5.Las pérdidas que dejen reducido el patrimonio contable a menos de la mitad del capital social55
2.5.1.Las pérdidas cualificadas55
2.5.2.La remoción de la causa58
2.5.3.La relación con el concurso de acreedores58
2.6.La reducción del capital social por debajo del mínimo legal59
2.7.La insuficiencia del valor nominal de las acciones y participaciones sin voto60
2.8.Las causas estatutarias60
2.9.Las causas de disolución en otras sociedades61
2.9.1.Sociedad limitada nueva empresa61
2.9.2.Sociedades laborales62
2.9.3.Entidades participantes en el sistema financiero63
2.9.4.Sociedades profesionales63
2.9.5.La sociedad comanditaria por acciones64
3.El procedimiento disolutorio64
3.1.El carácter imperativo del procedimiento66
3.2.La naturaleza del acuerdo de disolución (o de la decisión judicial)67
3.3.La convocatoria de la junta general69
3.3.1.La convocatoria por los administradores69
3.3.2.La solicitud del socio71
3.3.3.Puntos del orden del día72
3.4.La junta general73
3.5.La disolución judicial75
3.5.1.Legitimación activa75
3.5.2.La legitimación pasiva76
3.5.3.El procedimiento de jurisdicción voluntaria76
3.5.4.El procedimiento contencioso81
4.La responsabilidad de los administradores82
4.1.Los presupuestos de la responsabilidad82
4.1.1.Los deberes de los administradores82
4.1.2.El plazo para su cumplimiento82
4.1.3.La obligación de la sociedad85
4.2.Su naturaleza jurídica85
4.2.1.Su calificación de sanción civil85
4.2.2.Su calificación como solidaria90
4.3.La consecuencia jurídica90
4.3.1.Legitimación activa y pasiva90
4.3.2.El alcance de la responsabilidad91
4.3.3.La prescripción de la acción92
V.LA DISOLUCIÓN POR MERO ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL94
1.La causa de disolución95
1.1.El mero acuerdo95
1.2.Los requisitos establecidos para la modificación de estatutos95
1.3.La competencia de la junta general97
1.4.La sociedad unipersonal97
2.Su forma de operar97
VI.La publicidad de la disolución98
1.La inscripción registral98
1.1.El acceso al Registro mercantil98
1.2.Las circunstancias de la inscripción registral99
2.Publicidad de la disolución99


2. LA REACTIVACIÓN DE LA SOCIEDAD
José Antonio García-Cruces

I.Introducción y planteamiento101
II.La reactivación de la sociedad de capital en liquidación105
1.Los presupuestos de la reactivación societaria105
1.1.Personalidad jurídica y capacidad general de la sociedad en liquidación105
1.2.La necesidad de superar el supuesto de hecho disolutorio108
1.2.1.Eliminación de la causa de disolución108
1.2.2.La reactivación (rectius, subsanación) de la sociedad nula o de hecho110
1.3.Acuerdo social en tal sentido. El problema de la determinación del quórum117
1.4.Exigencias materiales en torno a la relación que ha de mediar entre capital y patrimonio social. Valoración crítica120
1.5.Nombramiento de nuevos administradores122
1.6.Límite temporal: antelación respecto de la aprobación del balance final y derecho del socio a la cuota de liquidación123
2.La superación del supuesto de hecho disolutorio132
2.1.Análisis de los distintos supuestos132
2.2.Particular consideración de las causas de disolución de pleno derecho139
3.La tutela de los socios ante la reactivación social. El derecho de separación144
4.La tutela de los acreedores sociales ante la reactivación. El derecho de oposición151
5.Forma y publicidad legal de la reactivación social157
III.REACTIVACIÓN SOCIAL Y REMOCIÓN DE LA DISOLUCIÓN161

3. LOS LIQUIDADORES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL
José Machado Plazas

I.INTRODUCCIÓN167
II.EL RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS LIQUIDADORES170
1.El sistema de remisión legal a la regulación de administradores en la determinación de la disciplina de los liquidadores y el recurso a la aplicación analógica170
2.Nombramiento de los liquidadores173
2.1.Introducción173
2.2.Los sistemas de nombramiento de liquidadores173
2.2.1.La designación estatutaria de los liquidadores174
2.2.2.El nombramiento por la junta general175
2.2.3.El sistema de conversión legal de los administradores en liquidadores177
2.2.4.La designación judicial185
3.La aceptación del cargo de liquidador188
4.La publicidad del nombramiento de liquidador189
5.Duración del cargo190
6.Retribución192
7.Modos de organización y funcionamiento del órgano de liquidación193
8.Cese y separación de los liquidadores195
9.Especial consideración de la responsabilidad civil de los liquidadores199
9.1.El sistema de responsabilidad civil del liquidador de la sociedad anónima y de la sociedad de responsabilidad limitada199
9.2.La acción individual y la acción social de responsabilidad de los liquidadores202
9.3.La responsabilidad concursal del liquidador social209

4. LAS OPERACIONES DE LIQUIDACIÓN
Jorge Miquel

I.Introducción213
1.Concepto y normativa esencial de las operaciones de liquidación213
2.Enumeración de las operaciones de liquidación y sistema de exposición215
3.La regulación de las operaciones de liquidación en la Ley de Sociedades de Capital: unificación, divergencias y propuestas de cambio216
4.El carácter esencialmente imperativo de la liquidación218
5.Cuestiones sobre la representación de la sociedad: en particular, el concierto de transacciones y arbitrajes220
6.La junta general durante la liquidación220
II.REALIZACIÓN DEL INVENTARIO Y BALANCE INICIAL221
III.LAS OPERACIONES DE LIQUIDACIÓN EN SENTIDO ESTRICTO223
1.Conclusión de operaciones pendientes y realización de operaciones nuevas necesarias para la liquidación223
2.La enajenación de bienes sociales228
2.1.Consideraciones generales. La enajenación de bienes distintos de los inmuebles228
2.2.Supresión del régimen especial de enajenación de inmuebles en la sociedad anónima230
3.Cobro de los créditos. En particular, los desembolsos pendientes232
3.1.Consideraciones generales232
3.2.Los desembolsos pendientes233
IV.El pago de las deudas sociales a los acreedores235
V.La cesión global de activo y pasivo239
VI.SATISFACCIÓN DE LA CUOTA DE LIQUIDACIÓN243
VII.CIERRE DE LA LIQUIDACIÓN245


5. LA INFORMACIÓN CONTABLE EN LA LIQUIDACIÓN EN LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL
Luis Fernández del Pozo

I.LOS DIVERSOS «MOMENTOS CONTABLES» DEL PROCESO LIQUIDATORIO EN LA NUEVA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL252
II.UNA CUESTIÓN PREVIA: LA NECESIDAD LEGAL DE LA INFORMACIÓN CONTABLE EN LA LIQUIDACIÓN VS. LA «LIQUIDACIÓN DE HECHO»257
III.LA (SUPUESTA) CONTABILIDAD «EXTRAORDINARIA» DE LA LIQUIDACIÓN. LA QUIEBRA DEL PRINCIPIO O «HIPÓTESIS BÁSICA» DE «EMPRESA EN FUNCIONAMIENTO» EN EL CASO DE LA LIQUIDACIÓN DE SOCIEDADES266
IV.EL DENOMINADO «BALANCE INICIAL DE LA LIQUIDACIÓN»269
1.Información contable inicial de la sociedad en liquidación en el panorama comparado269
2.Derecho positivo español sobre la información contable inicial en la sociedad en liquidación. El nuevo artículo 383 de la Ley de Sociedades de Capital272
3.Las diversas concepciones doctrinales sobre la naturaleza y funciones de la información contable inicial de la liquidación274
4.Documentos que conforman ese estado contable inicial de la liquidación. Estructura y criterios de valoración del inventario y del «balance inicial» del artículo 383 de la Ley de Sociedades de Capital277
5.Innecesaria auditoría y aprobación por la junta. Inexistencia del obligatorio depósito del balance inicial en el Registro Mercantil282
V.LAS CUENTAS ANUALES DE LA SOCIEDAD EN LIQUIDACION DEL ARTÍCULO 388 DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL284
1.La información contable «intermedia» (suministrada durante la liquidación) en Derecho comparado284
2.La información «intermedia» de la liquidación en Derecho positivo español. La desaparición del viejo «estado anual de cuentas» por la Ley 25/2011, de 1 de agosto286
3.Naturaleza y función informativa de las cuentas anuales de la sociedad en liquidación y del informe del artículo 388.2 de la Ley de Sociedades de Capital288
4.Un problema previo: la periodificación contable durante la liquidación291
5.Los requisitos materiales de formulación de las cuentas anuales de las sociedades de capital en liquidación294
5.1.Un «nuevo» Marco Contable Conceptual aplicable a la empresa «en liquidación»294
5.2.El presupuesto de aplicación del nuevo Marco Conceptual de la Contabilidad: la constatación de la quiebra del principio de empresa en funcionamiento296
5.3.El problema contable más serio del «nuevo» Marco Conceptual de Contabilidad: las específicas normas de registro y de valoración aplicables en estas situaciones301
5.4.Normas acerca de la elaboración de las cuentas anuales de la empresa en «liquidación»306
6.Formulación, verificación, aprobación y depósito de las cuentas anuales de la sociedad en liquidación310
VI.EL «BALANCE FINAL DE LIQUIDACIÓN» DEL ARTÍCULO 390 DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL316
1.El cierre contable de la liquidación316
2.Situación normativa del «balance final» en Derecho positivo español317
3.La naturaleza y las funciones del denominado balance final de liquidación318
4.Contenido y estructura del «balance final de liquidación» y demás documentación anexa321
5.La ausencia de verificación y de depósito registral del balance final de liquidación. Aprobación de dicho balance y del proyecto de reparto326
VII.UN APUNTE FINAL SOBRE LA INFORMACIÓN CONTABLE EN LA LIQUIDACIÓN CONCURSAL331

6. LA DIVISIÓN DEL PATRIMONIO SOCIAL
Ana Belén Campuzano

I.El reparto del haber social en el procedimiento de liquidación335
1.El reparto del haber social como fase del procedimiento de liquidación335
2.La actuación de los liquidadores en el reparto del haber social338
II.LA NATURALEZA DEL DERECHO A LA CUOTA DE LIQUIDACIÓN343
III.LOS PRESUPUESTOS DE LA DIVISIÓN DEL PATRIMONIO SOCIAL348
1.El presupuesto sustancial: la satisfacción de todos los créditos349
2.El presupuesto temporal: el transcurso del tiempo para la impugnación del balance353
IV.LA DIVISIÓN DEL PATRIMONIO SOCIAL355
1.Las previsiones estatutarias355
1.1.La diversidad en el derecho a la cuota de liquidación356
1.2.El reparto en especie360
2.El reparto por acuerdo de la junta general362
2.1.El principio de proporcionalidad362
2.2.El reparto en especie362
3.El plazo para el reparto363

7. LA EXTINCIÓN DE LA SOCIEDAD
Rafael Lara

I.LA CULMINACIÓN DEL PROCESO EXTINTIVO365
II.LA LIQUIDACIÓN COMO PRESUPUESTO: ¿FORMAL O MATERIAL?367
III.EL PROCEDIMIENTO PARA LA FORMALIZACIÓN DE LA EXTINCIÓN374
1.La eficacia constitutiva de la cancelación registral374
2.La escritura pública de extinción: contenido377
3.La cancelación de los asientos registrales: legitimación y momento de su solicitud380
IV.EL DEBER DE CONSERVACIÓN DE LOS LIBROS DE COMERCIO Y DE LA DOCUMENTACIÓN CONCERNIENTE A SU TRÁFICO382
V.CONSECUENCIAS DE LA EXTINCIÓN384
1.Activo y pasivo sobrevenidos384
2.La formalización de actos jurídicos con posterioridad a la extinción389
3.La responsabilidad de los liquidadores que lo fueron390

8. CUESTIONES TRIBUTARIAS DE LA SOCIEDAD EN LIQUIDACIÓN
Marta Villar
Javier María Tello

I.PLANTEAMIENTO401
II.FISCALIDAD POR DISTINTOS CONCEPTOS403
1.Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas405
1.1.Implicaciones fiscales de la disolución con liquidación para los socios personas físicas405
1.2.Naturaleza del gravamen, evolución y situación actual406
1.3.Cálculo y tributación de las ganancias o pérdidas patrimoniales407
2.Impuesto sobre Sociedades409
2.1.Tributación en la sociedad que se liquida: Plusvalía de liquidación410
2.2.Efectos de la liquidación sobre los beneficios fiscales a la reinversión412
2.3.Tributación para los socios de la sociedad liquidada (sujetos pasivos del Impuesto sobre Sociedades)413
2.4.Deducción por doble imposición interna: evolución legislativa y sustitución actual por un régimen de exención415
2.5.Deducción por reinversión de beneficios extraordinarios418
2.6.Conversión de activos por impuesto diferido en crédito exigible frente a la Administración tributaria con ocasión de la liquidación de la entidad418
3.Impuesto sobre la Renta de No Residentes420
3.1.Tributación de los socios con residencia fiscal en países con Convenio de Doble Imposición421
3.2.Tributación de los socios con residencia fiscal en países sin Convenio de Doble Imposición423
4.Impuesto sobre el Valor Añadido424
4.1.La sujeción al Impuesto sobre el Valor Añadido durante el proceso de liquidación424
4.2.La transmisión de la totalidad del patrimonio o de unidades económicas autónomas426
4.3.La adjudicación a los socios de parte del patrimonio empresarial428
5.Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales Onerosas429
6.Impuesto sobre Operaciones Societarias430
7.Impuestos locales432
7.1.Impuesto sobre Actividades Económicas433
7.2.Impuesto sobre el Incremento de Valor de los Terrenos de Naturaleza Urbana433
8.Obligaciones formales de carácter tributario435
III.RESPONSABILIDAD Y GARANTÍAS435
1.Responsabilidad por sucesión empresarial437
2.Responsabilidad por adquisición de bienes afectos al pago de la deuda tributaria439
3.Responsabilidad de los administradores y liquidadores441
4.La sucesión en las personas jurídicas extinguidas444
IV.Supuestos especiales445
1.Sociedades patrimoniales445
2.Cesión global de activo y pasivo empresarial447
V.OTROS SUPUESTOS ESPECIALES454
1.Entidades de Tenencia de Valores Extranjeros454
2. Supuestos de transformación que no dan lugar a la disolución o liquidación societaria455
3.Las Juntas de Compensación455
4.Grupos de sociedades458
5.Medidas para evitar la doble imposición459

9. LOS EFECTOS DE LA LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD SOBRE LOS TRABAJADORES
Jesús R. Mercader Uguina
Ana de la Puebla Pinilla

I.LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD Y EFECTOS LABORALES461
II.LA LIQUIDACIÓN «VOLUNTARIA» DE LA SOCIEDAD y sus efectos sobre las relaciones laborales463
1.Liquidación de la sociedad, cese de la actividad económica y extinción de los contratos de trabajo463
1.1.Tramitación de los despidos en caso de liquidación. Despido colectivo versus despido objetivo467
1.2.Liquidación de la sociedad con cese de actividad y causalidad del despido468
2.Liquidación «voluntaria» de la sociedad y transmisión de empresa: el régimen de la sucesión de empresa fuera del concurso472
III.LA LIQUIDACIÓN CONCURSAL DE LA SOCIEDAD Y SUS EFECTOS SOBRE LOS TRABAJADORES478
1.Terminación del concurso por «convenio de asunción»: la sucesión laboral de empresa en el concurso (1)480
2.Fase de liquidación en el concurso: conservación de la empresa versus cese de la actividad económica483
2.1.La liquidación como causa de extinción de los contratos de trabajo: el expediente judicial de regulación de empleo486
2.2.Liquidación traslativa: la sucesión laboral de empresa en el concurso (2)490

10. LA LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD Y EL CONCURSO DE ACREEDORES
Emilio M. Beltrán

I.LA LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD Y EL CONCURSO DE ACREEDORES497
1.Las funciones del concurso de acreedores y de la liquidación social498
2.La compatibilidad entre el concurso de acreedores y la liquidación social: la liquidación de la sociedad en concurso y el concurso de la sociedad en liquidación500
II.LA LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD EN CONCURSO DE ACREEDORES502
1.La liquidación «voluntaria»502
2.La liquidación «necesaria»504
2.1.La disolución de pleno derecho de la sociedad por la apertura de la fase de liquidación del concurso de acreedores504
2.2.La «sustitución» de los administradores sociales por la administración concursal505
2.3.Las operaciones de liquidación507
III.EL CONCURSO DE ACREEDORES DE LA SOCIEDAD EN LIQUIDACIÓN509
1.La declaración de concurso de la sociedad en liquidación509
1.1.Presupuestos509
1.1.1.El presupuesto subjetivo. El problema de la sociedad cancelada510
1.1.2.El presupuesto objetivo513
1.2.Los efectos del concurso sobre la sociedad: la sociedad «en liquidación» y «en concurso»516
1.3.Los efectos del concurso sobre los liquidadores517
1.3.1.El «mantenimiento» de los órganos sociales y la limitación de las facultades patrimoniales de la sociedad517
1.3.2.La responsabilidad de los liquidadores520
A)Tipos de responsabilidad de los liquidadores en el concurso520
B)Las especialidades de la acción social522
1.4.Los efectos del concurso sobre los socios523
1.4.1.Las obligaciones de los socios523
1.4.2.La responsabilidad de los socios por las deudas sociales525
2.La solución del concurso de acreedores de la sociedad en liquidación527
2.1.El problema de la compatibilidad del convenio con el estado de liquidación de la sociedad527
2.2.La liquidación concursal de la sociedad529
IV.La conclusión del concurso de acreedores y la extinción de la sociedad531
1.La extinción de la sociedad en caso de conclusión del concurso por insuficiencia de la masa activa531
2.La conclusión del concurso por otras causas532

11. ANEXO DOCUMENTAL
Mª Ángeles Cuscó

I.SELECCIÓN DE SENTENCIAS Y RESOLUCIONES535
1.Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea535
2.Tribunal Supremo538
3.Audiencia Nacional637
4.Juzgados de lo Mercantil640
II.Selección de bibliografía647
III.Índice Jurisprudencial659
IV.Índice Analítico de Voces670



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