Guarda y Custodia de los hijos (La aplicación práctica del artículo 92 del Código Civil)

por Montero Aroca, Juan

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Resumen del libro

Entre las medidas que pueden acordarse en la sentencia de separación, de divorcio o de nulidad una de las más importantes, tanto por su trascendencia práctica como por su número, es la relativa a la guarda y custodia de los hijos. En este libro se atiende a cómo se ha aplicado por la jurisprudencia esa medida, atendiendo, bien a la privación de la patria potestad, bien a la atribución de la guarda y custodia (compartida, a uno de los progenitores o a un tercero). Se trata, pues, de una obra muy útil para el Ejercicio profesional.
Índice
I. Alusión al conjunto normativo

II. La patria potestad y su ejercicio: Opciones
1. Titularidad y ejercicio
A) Asunción de la distinción
B) La distribución de funciones
C) Pronunciamiento necesario
2. Las opciones de la decisión

III. La guarda y custodia compartida
1. Admisión de la misma
A) En general
a) Posibilidad legal
b) Adecuación a la realidad
a ) Viviendas en el mismo edificio
b ) Repartos de tiempo
1.º) Por semestres alternos
2.º) Por meses alternos (pares e impares)
3.º) Por periodos de quince días
B) El caso especial de Navarra
2. Denegación en los casos concretos
A) Poco aconsejable
B) Inadecuada
C) Desestimación de repartos de tiempo
a) En general
b) Tiempos concretos
1.º) Semestral (mitades del curso escolar)
2.º) Mensual
3.º) Quincenal
4.º) Vida diaria repartida

IV. La atribución de la guarda y custodia de los hijos a uno de los progenitores
1. En beneficio de los hijos
A) El llamado favor filii
B) Los criterios no utilizables
a) Fe religiosa
b) Extranjería
c) Sexo
d) Dinero y status social
e) Convivencia con un tercero
f) El interés del progenitor
g) Coeficiente intelectual
C) Los criterios controvertidos
a) Edad del menor
b) Carácter no sancionador
a ) Incumplimiento del régimen de visitas
b ) Infidelidad
c ) Abandono del hogar
D) Criterios negativos de la atribución
a) Drogas
b) Alcohol
c) Prostitución
d) Prisión
e) Enfermedad
a ) Mental
b ) Física
E) Los criterios positivos
a) No alteración del entorno
b) Estabilidad o continuidad
F) El tiempo disponible
a) Por razón de trabajar o no
b) Por el horario de trabajo
c) Por el lugar de trabajo
2. La unidad familiar o no separar a los hermanos
A) La aplicación de la regla
B) Las excepciones a la regla
a) Diferencias de edad
b) Enfermedad mental de uno de los progenitores
c) Rivalidad entre hermanos
d) Voluntad del hijo menor
e) Mantenimiento de la situación
f) Hermanastros
3. La voluntad del menor
A) Supuestos de estimación de la misma
a) La edad del hijo
b) Edad y otra circunstancia
B) Prevalencia del interés del hijo sobre su voluntad
a) Manipulación
b) Negación de la disciplina
c) Capricho
d) Inmadurez
V. La atribución a un tercero (los abuelos)

VI. La privación de la patria potestad
1. Diferencias entre privación y exclusión
2. La privación en sentencia matrimonial
A) No en convenio regulador
B) No en ejecución de sentencia
a) El debate anterior
b) Sólo en sentencia
3. Caracteres generales
A) Se acordará en beneficio del hijo
B) Con suma cautela
a) Excepcionalidad
b) Casos graves
c) Prueba
d) Motivación
C) Voluntariedad del incumplimiento
a) Incumplimiento objetivo
b) Incumplimiento voluntario
4. Examen de supuestos concretos
A) Abandono
B) Impago de alimentos
C) Llevar al extranjero
D) Religión musulmana
E) Abusos sexuales
F) Atentar contra la vida de la esposa y del hijo
G) Prisión
H) Toxicomanía
I) Homosexualidad

VII. La audiencia al menor
1. La norma reiterada
2. Su configuración como derecho del hijo menor
A) Titulares del derecho
a) Carecer de opinión
b) Tener opinión y expresarla
c) Ejercitar efectivamente el derecho
B) Modos de ejercitarlo
3. El mandato dirigido al juez
A) Ámbito subjetivo
B) Carácter imperativo
4. Valor no vinculante

VIII. El dictamen de especialistas
1. Medio de prueba pericial
2. Valoración conforme a la sana crítica
A) Notable valor probatorio
B) Crítica de los informes
C) Informes contradictorios

IX. La modificación de la medida
1. Alusión a la cosa juzgada
2. Cuestiones previas
A) No se trata de asumir el error en la decisión anterior
B) Tampoco corregir lo que no funciona en la práctica
C) Subsiste el interés prevalente del menor
D) No debe utilizarse como sanción
3. No existencia de alteración sustancial
A) No existencia de alteración
B) Alteración no sustancial
a) Cambio de domicilio
b) Voluntad del hijo
4. Supuestos de alteración sustancial
A) Transcurso del tiempo
B) Voluntad del hijo
C) Enfermedad mental
a) Cura de la enfermedad
b) Agravación de la enfermedad
D) Cambio de domicilio con abandono
E) Cambio de residencia al extranjero
F) Alcoholismo
G) Nueva pareja
a) Con confusión en el hijo
b) Con rechazo del compañero
H) Horario de trabajo



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