Calificación del concurso y coexistencia de las responsabilidades concursal y societaria

La Ley 38/2011, de 10 de octubre, y la primera jurisprudencia del Tribunal Supremo

por Hernando Mendívil, Javier

  • Editorial: Bosch
  • ISBN: 978-84-9790-301-1
  • Fecha de la edición: marzo 2013
  • Edición Nº: 1
  • Colección:
  • Encuadernación: Tapa dura
  • Páginas: 388

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Resumen del libro

La Ley 38/2011, de 10 de octubre, y la primera jurisprudencia del Tribunal Supremo

La calificación del concurso como culpable suscita numerosas cuestiones de notorio interés, como son: la interpretación de la regla general (art. 164.1) sustentada en el dolo o la culpa grave en la generación o agravación de la insolvencia y en el régimen de presunciones iuris et de iure (art. 164.2) y iuris tantum (art. 165); las consecuencias jurídicas que la Ley impone a las personas afectadas por esa calificación; y la coexistencia del régimen societario de responsabilidad de administradores con el previsto por la Ley concursal.
La obra examina en primer término la calificación como culpable del concurso de persona jurídica deudora. A continuación, se abordan los pronunciamientos patrimoniales de contenido necesario contenidos en la sentencia de calificación. Prosigue el autor examinando la controvertida naturaleza jurídica de la responsabilidad concursal, poniendo el acento en la determinación del criterio de imputación en relación con los administradores sociales, así como en la potestad que la Ley confiere al Juez del concurso para individualizar y graduar la condena. Finalmente, se aborda la discutida coexistencia o no (en régimen de compatibilidad) de los regímenes societario y concursal de responsabilidad de los administradores.
La exposición de los argumentos se ilustra con abundantes referencias doctrinales y jurisprudenciales (incluyendo las primeras sentencias del Tribunal Supremo y la incidencia que en estas cuestiones ha tenido la reciente reforma introducida por la Ley 38/2011), sobre las que el autor asienta su propio criterio.


Índice
Introducción

CAPÍTULO I. Calificación del concurso
1. La declaración del concurso como fortuito o culpable. Presunciones legales de concurso culpable. La técnica legal de presunciones utilizada por el legislador concursal
2. Ámbito subjetivo de la calificación
2.1. La determinación de las personas afectadas por la calificación
2.2. La determinación de los cómplices

CAPÍTULO II. Los pronunciamientos patrimoniales de contenido necesario de la sentencia de calificación del concurso como culpable
1. La pérdida de derechos que las personas afectadas por la calificación o declaradas cómplices tuvieran como acreedores concursales o de la masa
2. La condena a devolver los bienes o derechos que hubieran obtenido indebidamente del patrimonio del deudor o hubiesen recibido de la masa activa
3. La condena a indemnizar los daños y perjuicios causados
3.1. Interpretación extensiva de la expresión "indemnizar los daños y perjuicios causados"
3.2. Interpretación restrictiva
3.3. La STS de 16 de julio de 2012

CAPÍTULO III. La responsabilidad concursal
1. Antecedentes legislativos y Derecho comparado
2. La reforma introducida por la Ley 38/2011, de 10 de octubre
3. La naturaleza de la responsabilidad. Responsabilidad por deudas o responsabilidad por daños. Criterio de imputación
3.1. Planteamiento
3.2. Opiniones doctrinales
3.3. Criterios en la jurisprudencia menor
3.4. La interpretación del Tribunal Supremo
3.5. Breve reflexión final y opinión
4. Problemas de interpretación que plantea el tenor literal del precepto
4.1. "Cuando la sección de calificación hubiera sido formada o reabierta como consecuencia de la apertura de la fase de liquidación"
4.2. Cuyo concurso se califique como culpable
4.3. " el juez podrá condenar"
4.4. " a todos o a algunos de los administradores, liquidadores, de derecho o de hecho, o apoderados generales de la persona jurídica concursada"
4.5. " que hubieran sido declarados personas afectadas por la calificación"
4.6. Carácter mancomunado o solidario de la responsabilidad
4.7. Destino de las cantidades que se obtengan
4.8. "a la cobertura, total o parcial"
4.9. " a la cobertura , del déficit"
5. Cuestiones procesales
5.1. Naturaleza del incidente de calificación
5.2. Legitimación activa
5.3. Legitimación pasiva
5.4. La posición de los interesados
5.5. La sentencia
5.6. Prescripción
6. El embargo preventivo de bienes de los administradores, ex art. 48.ter.1 LC
6.1. Caracterización de esta medida cautelar
6.2. Finalidad de esta medida cautelar y presupuestos que ha de satisfacer
6.3. Otras cuestiones

CAPÍTULO IV. La coexistencia y coordinación de la Ley concursal y el Derecho societario, en relación a las acciones de responsabilidad contra los administradores de sociedades de capital, tras la reforma introducida por la Ley 38/2011
1. Las acciones de responsabilidad contra administradores previstas en el sistema societario. Naturaleza, finalidad y efectos de cada una en el concurso de acreedores
1.1. La acción social de responsabilidad de los administradores
1.2. La acción individual de responsabilidad de socios y terceros
1.3. La acción de responsabilidad por deudas del art. 367 LSC
2. Las acciones de responsabilidad contra administradores previstas en el sistema concursal
2.1. La acción indemnizatoria de daños y perjuicios ex art. 172.2-3.º último inciso LC
2.2. La acción por responsabilidad concursal ex art. 172 bis LC
3. La coexistencia y coordinación de los sistemas societario y concursal de responsabilidad de administradores en la Ley concursal antes de la reforma introducida por la Ley 38/2011
3.1. Efectos de la declaración de concurso sobre la acción social de responsabilidad del art. 238 LSC
3.2. Efectos del concurso sobre la acción individual de responsabilidad del art. 241 LSC
3.3. Efectos del concurso sobre la acción de responsabilidad por deudas sociales del art. 367 LSC
4. El alcance de la reforma introducida por la Ley 38/2011 y el estado actual de la cuestión
4.1. El Preámbulo de la Ley 38/2011
4.2. El concurso y la acción social
4.3. El concurso y la acción individual
4.4. El concurso y la acción de responsabilidad por deudas sociales del art. 367 LSC
5. Propuesta para la coexistencia y coordinación de la acción de responsabilidad por deudas (art. 367 LSC) y el concurso

Índice de Resoluciones Judiciales Citadas
1. La figura del administrador de hecho
1.1. El concepto originario de administrador de hecho
1.2. El administrador de hecho-apoderado general
1.3. El socio único como administrador de hecho
1.4. El administrador de hecho en los grupos de sociedades
1.5. El administrador de hecho en el concurso de acreedores
2. La acción social de responsabilidad ex arts. 238 y ss. LSC (antiguo art. 134 LSA)
3. La acción individual de responsabilidad ex art. 241 LSC (antiguo art. 135 LSA)
4. La responsabilidad de los administradores por no promoción de la disolución, ex art 367 LSC (antiguos arts. 262.5 LSA y 105.5 LSRL)
5. Los pronunciamientos derivados de la calificación culpable del concurso ex art. 172.2 LC
6. La responsabilidad concursal del art. 172 bis LC (antiguo art. 172.3 LC)
6.1. Resoluciones del Tribunal Supremo
6.2. Resoluciones de Audiencias Provinciales
6.3. Resoluciones de Juzgados de lo Mercantil
7. El embargo preventivo de bienes de los administradores ex art. 48 ter.1 LC (antiguo art. 48.3 LC)

Bibliografía



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